关联交易是合规风控管理的重点，实践中不少也常见由于关联交易机制建设不规范而受到监管处罚的案例。就今天积募分享一篇好文，解析关联交易的监管规制。
来源 | 轴之承法融
2023年5月1日生效的《私募投资基金登记备案办法》规定，私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金服务机构从事私募基金业务活动，应当遵循投资者利益优先原则，恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务，防范利益输送和利益冲突。而如何勤勉尽责、妥善处理利益输送和利益冲突问题，涉及到私募基金管理人关联交易机制的合理设置，也是实践中的热点话题之一。无论是从私募基金管理人的内控机制上，还是私募投资基金的“募投管退”过程中，对关联交易机制的约束设置都尤其受到关注，监管机构对于关联交易机制也是多重定策。
#01
关联交易的监管规则
一、内控机制
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《私募投资基金登记备案办法》 （2023） |
第十三条 私募基金管理人应当建立健全内部控制、风险控制和合规管理等制度，保持经营运作合法、合规，保证内部控制健全、有效。私募基金管理人应当完善防火墙等隔离机制，有效隔离自有资金投资与私募基金业务，与从事冲突业务的关联方采取办公场所、人员、财务、业务等方面的隔离措施，切实防范内幕交易、利用未公开信息交易、利益冲突和利益输送。 |
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第十七条 同一控股股东、实际控制人控制两家以上私募基金管理人的，应当符合中国证监会和协会的规定，具备充分的合理性与必要性，其控制的私募基金管理人应当持续、合规、有效展业。控股股东、实际控制人应当合理区分各私募基金管理人的业务范围，并就业务风险隔离、避免同业化竞争、关联交易管理和防范利益冲突等内控制度作出合理有效安排。 |
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《关于加强私募投资基金监管的若干规定》 （2020） |
第十一条 私募基金管理人不得从事损害私募基金财产或者投资者利益的关联交易等投资活动。私募基金管理人应当建立健全关联交易管理制度，对关联交易定价方法、交易审批程序等进行规范。使用私募基金财产与关联方进行交易的，私募基金管理人应当遵守法律、行政法规、中国证监会的规定和私募基金合同约定，防范利益冲突，投资前应当取得全体投资者或者投资者认可的决策机制决策同意，投资后应当及时向投资者充分披露信息。 |
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《私募投资基金管理人内部控制指引》 （2016） |
第九条 私募基金管理人应当健全治理结构，防范不正当关联交易、利益输送和内部人控制风险，保护投资者利益和自身合法权益 |
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第二十七条 私募基金管理人应对内部控制制度的执行情况进行定期和不定期的检查、监督及评价，排查内部控制制度是否存在缺陷及实施中是否存在问题，并及时予以改进，确保内部控制制度的 有效执行。 |
二、约束机制
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《私募投资基金登记备案办法》（2023） |
第二十八条 私募基金管理人、基金销售机构向投资者募集资金，应当在募集推介材料、风险揭示书等文件中，就私募基金的管理人以及管理团队、投资范围、投资策略、投资架构、基金架构、托管情况、相关费用、收益分配原则、基金退出等重要信息，以及投资风险、运营风险、流动性风险等风险情况向投资者披露。
有下列情形之一的，私募基金管理人应当通过风险揭示书向投资者进行特别提示：……（三）私募基金投资涉及关联交易；…… |
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第二十九条 私募基金应当制定并签订基金合同、公司章程或者合伙协议（以下统称基金合同），明确约定各方当事人的权利义务。除《中华人民共和国证券投资基金法》第九十二条、第九十三条规定的内容外，基金合同还应当对下列事项进行约定：……（二）本办法第三十八条规定的关联交易识别认定、交易决策和信息披露等机制；…… |
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第三十八条 私募基金管理人应当建立健全关联交易管理制度，在基金合同中明确约定关联交易的识别认定、交易决策、对价确定、信息披露和回避等机制。关联交易应当遵循投资者利益优先、平等自愿、等价有偿的原则，不得隐瞒关联关系，不得利用关联关系从事不正当交易和利益输送等违法违规活动。私募股权基金管理人应当在经审计的私募股权基金年度财务报告中对关联交易进行披露。 |
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《私募投资基金备案须知》（2019） |
第九条【风险揭示】……私募投资基金若涉及募集机构与管理人存在关联关系、关联交易、单一投资标的、通过特殊目的载体投向标的、契约型私募投资基金管理人股权代持、私募投资基金未能通过协会备案等特殊风险或业务安排，管理人应当在风险揭示书的“特殊风险揭示”部分向投资者进行详细、明确、充分披露。…… |
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第十九条【关联交易】私募投资基金进行关联交易的，应当防范利益冲突，遵循投资者利益优先原则和平等自愿、等价有偿的原则，建立有效的关联交易风险控制机制。上述关联交易是指私募投资基金与管理人、投资者、管理人管理的私募投资基金、同一实际控制人下的其他管理人管理的私募投资基金、或者与上述主体有其他重大利害关系的关联方发生的交易行为。管理人不得隐瞒关联关系或者将关联交易非关联化，不得以私募投资基金的财产与关联方进行利益输送、内幕交易和操纵市场等违法违规活动。私募投资基金进行关联交易的，应当在基金合同中明确约定涉及关联交易的事前、事中信息披露安排以及针对关联交易的特殊决策机制和回避安排等。管理人应当在私募投资基金备案时提交证明底层资产估值公允的材料（如有）、有效实施的关联交易风险控制机制、不损害投资者合法权益的承诺函等相关文件。 |
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《私募投资基金信息披露管理办法》（2016） |
第十八条 发生以下重大事项的，信息披露义务人应当按照基金合同的约定及时向投资者披露：……（十一）发生重大关联交易事项的；…… |
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私募投资基金合同指引（2016） |
《私募投资基金合同指引1号》第四十七条 订明私募基金管理人、私募基金托管人应当按照《私募投资基金信息披露管理办法》的规定及基金合同约定如实向投资者披露以下事项：……（五）可能存在的利益冲突、关联交易以及可能影响投资者合法权益的其他重大信息；…… |
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《私募投资基金合同指引2号》（七）【投资事项】章程应列明本公司型基金的投资范围、投资策略、投资运作方式、投资限制、投资决策程序、关联方认定标准及对关联方投资的回避制度、投资后对被投资企业的持续监控、投资风险防范、投资退出等。 |
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《私募投资基金合同指引3号》（十）【投资事项】合伙协议应列明本合伙型基金的投资范围、投资运作方式、投资限制、投资决策程序、关联方认定标准及关联方投资的回避制度，以及投资后对被投资企业的持续监控、投资风险防范、投资退出、所投资标的担保措施、举债及担保限制等作出约定。 |
首先，从私募基金管理人的内控机制上，要求私募基金管理人对关联交易管理的内控制度作出合理有效安排。私募基金管理人与从事冲突业务的关联方采取办公场所、人员、财务、业务等方面的隔离措施，切实防范内幕交易、利用未公开信息交易、利益冲突和利益输送。
其次，从私募投资基金的募集角度，要求私募基金管理人建立健全信息披露机制，在基金合同、募集说明书等文件中与投资者明确约定关联交易的识别认定、交易决策、对价确定、信息披露和回避等机制。
最后，从私募投资基金的“投管退”角度，要求私募基金管理人切实有效落实关联交易的内控机制及信息披露机制等要求，不得利用关联关系从事不正当交易和利益输送等违法违规活动。《私募投资基金登记备案办法》更是进一步要求私募股权基金管理人应当在经审计的私募股权基金年度财务报告中对关联交易进行披露。
#02
违反监管规则的相关后果
一、 责任条款
私募基金管理人违反关联交易监管，根据《私募投资基金登记备案办法》《私募投资基金管理人内部控制指引》《私募投资基金信息披露管理办法》《私募投资基金监督管理暂行办法》《中国证券投资基金业协会自律管理和纪律处分措施实施办法》相关规定，中国证监会及其派出机构可以对其采取责令改正、监管谈话、出具警示函、公开谴责等行政监管措施，也可以由中国基金业协会视情节严重采取书面警示、要求限期改正、公开谴责、暂停办理备案、限制相关业务活动、撤销私募基金管理人登记等自律管理或者纪律处分措施。具体责任条款见文末附录。
二、相关监管处罚
根据中国基金业协会公布的纪律处分决定书，自2021年1月1日起因违反关联交易监管，受到被处分的机构一共9家，具体违规事实及处分决定如下：
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案号 |
名称 |
违规事实 |
处分决定 |
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中基协处分[2023]64号 |
杭州巨鲸资产管理有限公司 |
办公场所不独立。巨鲸资产与杭州巨鲸财富管理有限公司实际办公地址均为“浙江省杭州市西湖区求是路8号公园大厦南楼1503室”。该行为违反了《私募基金管理人登记须知》第二条第三项的规定。 |
公开谴责，并暂停受理私募基金产品备案十二个月 |
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中基协处分[2023]62号 |
杭州巨鲸财富管理有限公司 |
办公场所不独立。巨鲸财富与杭州巨鲸资产管理有限公司实际办公地址均为“浙江省杭州市西湖区求是路8号公园大厦南楼1503室”。该行为违反了《私募基金管理人登记须知》第二条第三项的规定。 |
公开谴责，并暂停受理私募基金产品备案六个月 |
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中基协复核[2023]5号 |
深圳前海麒麟上善基金管理有限公司 |
办公场所不独立。前海麒麟与关联方上海晟泰智睿资产管理有限公司共用办公场所。高管及员工任职违反规定。根据资产管理业务综合报送平台登记信息显示，前海麒麟与上海晟泰智睿资产管理有限公司任职高管相同。未如实填报并及时更新管理人登记信息。前海麒麟未按规定填报关联方上海晟泰智睿资产管理有限公司、未更新股东变更信息且尚未填报多起涉诉的机构诚信信息。 |
取消会员资格，撤销管理人登记 |
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中基协处分[2022]99号 |
深圳市中财沃顿资本管理有限公司 |
深圳中财沃顿未就基金重大关联交易履行信息披露义务。协会认为使用基金财产进行重大关联交易对投资者合法权益具有重大影响，私募基金管理人不能通过事先召开持有人会议免除管理人信息披露义务的方式免除该等义务。 |
取消会员资格，撤销管理人登记 |
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中基协处分[2022]93号 |
中商联合财富投资基金（北京）有限公司 |
未按规定向投资者披露关联交易，中商联合发行管理的三只私募基金产品对外资构成关联交易，但中商联合未向投资者进行信息披露。 |
取消会员资格，撤销管理人登记 |
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中基协处分[2022]84号 |
铭睿博通（北京）投资管理股份有限公司 |
基金操作不规范。铭睿博通在基金清算完成前，直接用基金财产与其关联方的债权抵消，基金财产未经托管账户与其关联方的债权抵消，基金财产未经托管账户回款程序，故托管机构不配合完成清算事宜，致使基金清算存在障碍。 |
公开谴责、并暂停受理私募基金产品备案三个月 |
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中基协处分[2021]115号 |
浙江厚兴股权投资基金管理有限公司 |
未向投资者披露可能存在利益冲突等影响其合法权益的重大信息；浙江厚兴未按规定要求想投资者披露私募基金财产均投向其实际控制人控制的企业的情形。 |
书面警示、要求其期限改正，并暂停受理私募基金产品备案六个月 |
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中基协处分[2021]101号 |
上海亿舟资产管理有限公司 |
未按规定向投资者披露关联交易。上海亿舟持有上海正蕊82.5%股权，上海亿舟在管产品投资于上海共乾股权并通过上海共乾收购上海正蕊持有的相关债权资产，上海亿舟未向投资者披露该笔关联交易事项。 |
书面警示、要求其期限改正，并暂停受理私募基金产品备案三个月 |
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中基协处分[2021]87号 |
深圳市元宋投资管理有限公司 |
未向投资者披露可能影响其合法权益的重大信息。基金承担多重管理费安排、关联交易等可能影响投资者合法权益的重大信息，管理人未向投资者披露。 |
公开谴责、并暂停受理私募基金产品备案二个月 |
由上可知，私募基金管理人违规事实主要涉及私募基金管理人与其关联方未实现办公场所、人员的有效隔离，或对涉及关联交易未履行信息披露义务两个方面。而根据中国基金业协会公布的纪律处分决定书来看，私募基金管理人违反关联交易机制，轻则被书面警示、公开谴责、暂停备案，重则存在被取消会员资格、撤销私募基金管理人登记的风险。故私募基金管理人仍应当从内控机制入手，严格按照《私募投资基金登记备案办法》《私募投资基金管理人内部控制指引》《私募投资基金信息披露管理办法》等规定落实关联交易机制的要求，以确保避免踏入监管的红线。
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#03
合规建议
综上所述，合理构筑关联交易的风控机制，既要体现在其内控制度的建立健全上，对关联交易定价方法、交易审批程序等进行规范，又要在私募投资基金的“募投管退”过程中予以规范，包括在风险揭示书、基金合同中事先、事中披露关联交易安排，设置关联交易的特殊决策机制及回避程序、确保关联交易程序公正、目的正当、对价公允，以投资者的利益优先原则，以有效防范利益输送和利益冲突。
附录：
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责任条款 |
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《私募投资基金登记备案办法》（2023） |
第六十八条 私募基金管理人有下列行为之一的，协会可以采取书面警示、要求限期改正、公开谴责、暂停办理备案、限制相关业务活动等自律管理或者纪律处分措施；情节严重的，可以撤销私募基金管理人登记：……（三）未建立关联交易管理制度，或者违规开展关联交易；……。 |
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《私募投资基金管理人内部控制指引》（2016） |
第三十一条 私募基金管理人未按本指引建立健全内部控制，或内部控制存在重大缺陷，导致违反相关法律法规及自律规则的，中国基金业协会可以视情节轻重对私募基金管理人及主要负责人采取书面警示、行业内通报批评、公开谴责等措施。 |
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《私募投资基金信息披露管理办法》（2016） |
第二十五条 信息披露义务人违反本办法第五条、第九条、第十六条至第十八条的，投资者可以向中国基金业协会投诉或举报，中国基金业协会可以要求其限期改正。逾期未改正的，中国基金业协会可以视情节轻重对信息披露义务人及主要负责人采取谈话提醒、书面警示、要求参加强制培训、行业内谴责、加入黑名单等纪律处分。 |
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《私募投资基金监督管理暂行办法》 |
第三十三条 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员违反法律、行政法规及本办法规定，中国证监会及其派出机构可以对其采取责令改正、监管谈话、出具警示函、公开谴责等行政监管措施。 |
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《中国证券投资基金业协会自律管理和纪律处分措施实施办法》(2022) |
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